Дробление бизнеса: что это и зачем проводится
Те, кто работает на упрощенке, на патенте, платит единый сельхозналог или налог на профессиональный доход, существенно экономят на платежах в бюджет. Но у всех этих режимов есть ограничения. Где-то по численности сотрудников, где-то по объему выручки, по видам деятельности или иным показателям. Приближаясь к пороговым значениям таких ограничений, кто-то из коммерсантов решает разделить бизнес, в том числе чтобы сохранить право на спецрежим. Именно это и называется дроблением.
Мы по-простому описали суть процесса. Ведь официального определения для дробления в законах или рекомендациях от налоговиков нет. А если что и есть, то звучит оно весьма громоздко и чересчур официально. К примеру, так, как в Письме ФНС России от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@:
«В рамках мероприятий налогового контроля налоговыми органами устанавливаются факты снижения налогоплательщиками своих налоговых обязательств путем создания искусственной ситуации, при которой видимость действий нескольких лиц прикрывает фактическую деятельность одного налогоплательщика. При этом, получение необоснованной налоговой выгоды достигается в результате применения инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, формально соответствующих действующему законодательству».
Если перевести эту «заумь» на понятный язык, то получим три характеристики дробления бизнеса:
- деятельность одного налогоплательщика подменяется деятельностью нескольких лиц;
- формально законодательство не нарушается;
- разделение проводится исключительно для снижения налогов.
Третий момент – та самая «красная тряпка» для ИФНС, на которую они отчаянно охотятся. Тогда ради чего? Рассказали об этом дальше. А пока давайте разберемся, по каким признакам налоговики вычисляют незаконных «дробленщиков».
Подробнее о спецрежимах и налоговых послаблениях, которые они дают, читайте в статьях:
Признаки дробления бизнеса, которые не одобрит ФНС
ФНС рассказала о признаках незаконного дробления в целой череде писем. Мы прочитали их и обобщили главное в таблице.
Таблица 1. Когда в дроблении бизнеса заподозрят налоговое преступление
|
Что недопустимо по мнению налоговиков |
В каком письме ФНС про это написано |
|
· Бизнес делится формально исключительно для сохранения права на налоговый спецрежим; · заключаются договоры со взаимозависимыми лицами на упрощенке или другом спецрежиме, чтобы минимизировать налоги; · нет разумной деловой цели, экономического обоснования и намерений реально совершить сделку |
От 12.07.2019 № КЧ-4-7/13613 |
|
· Бизнес дробится между несколькими лицами на спецрежимах, чтобы уйти от общей системы налогообложения; · после дробления налоговые обязательства участников схемы уменьшаются или почти не меняются при одновременном расширении деятельности; · в дроблении прослеживаются выгодоприобретатели, которыми могут быть налогоплательщик, его участники, должностные лица или те, кто фактически управляют деятельностью схемы; · новые организации или ИП создаются в течение короткого временного промежутка и непосредственно перед расширением бизнеса дробящейся компании; · численность сотрудников, занимаемая площадь, доход приближаются к предельным значениям, свыше которых нельзя применять налоговый спецрежим; · участники схемы занимаются аналогичной экономической деятельностью; · участники схемы фактически управляются одними и теми же лицами; · участники схемы оплачивают расходы друг за друга; · участники схемы прямо или косвенно зависят друг от друга через родство, служебное подчинение и т.п.; · участники схемы используют одни и те же вывески, номера телефонов, адреса, склады, сайты, обслуживающие банки и т.п.; · у участников схемы одни и те же бухгалтеры, кадровики, рекрутеры, юристы, специалисты по логистике, по подбору контрагентов и т.п.; · интересы участников вне созданной схемы представляются одними и теми же лицами; · сотрудники дробящейся организации формально перераспределяются между нею и вновь созданными компаниями или ИП без изменения должностных обязанностей; · у подконтрольных лиц нет собственных основных и оборотных средств, персонала; · поставщики и покупатели распределяются между участниками схемы исходя из применяемой системы налогообложения; · у участников схемы общие поставщики и покупатели или единственным контрагентом для одного из участников является другой; · рентабельность производства и прибыль участников схемы после дробления снижаются |
От 11.08.2017 № СА-4-7/15895@ |
|
· Искусственно создаются условия для применения пониженных налоговых ставок, налоговых льгот или освобождения от налогообложения; · в рамках созданной схемы неправомерно применяются нормы международных соглашений об избежании двойного налогообложения; · участники схемы используют одинаковые IP-адреса; · на территории одного участника схемы находятся печати и документы другого участника; · для сделок между участниками характерны нетипичный документооборот, несоответствие обычаям делового оборота, странное поведение должностных лиц при заключении, сопровождении и оформлении сделок; · участники схемы составляют формальные договоры, первичку и прочие документы без намерения реально совершать сделки |
От 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@ |
|
· Уменьшение налогов является основным мотивом для учреждения новых организаций, реорганизации существующей компании, совершения сделок, в том числе с участием подконтрольных структур; · налогоплательщик ведет деятельность через подконтрольных «спецрежимников», которые не выполняют реальных функций, не работают на свои риск и интерес; · участники схемы используют одни и те же ресурсы, на них трудятся одни и те же работники; · участники схемы ведут разные, но неразрывно связанные между собой виды деятельности, составляющие единый производственный процесс |
От 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ |
Чтобы налоговики не обвинили компанию в искусственном дроблении, избегайте перечисленного в таблице.
Законное дробление бизнеса: как компании доказать свою правоту
Давайте рассмотрим моменты, к которым инспекторы придираются чаще всего, и то, на чем выстраивается защита от обвинений в налоговом преступлении.
Выбираем правильную деловую цель
В каждом письме от ФНС из тех, что привели в таблице 1, отмечается: нельзя дробиться ради снижения налогов. Выходит, у компании должна быть иная деловая цель. К примеру, такая:
- оптимизация хозяйственной деятельности;
- расширение рыночной доли за счет выхода в новые регионы;
- рост прибыли через сокращение расходов на непрофильный функционал;
- улучшение кредитного статуса и привлечение дополнительных кредитов;
- последующая продажа части выделенного бизнеса.
Важный момент: будьте осторожны в том, как объясняете причины разделения компании или создания новых юрлиц подчиненным. Известен случай, когда руководитель на встрече с коллективом простодушно заявил: «Создаем новое предприятие и часть сотрудников переводим туда, чтобы сохраниться на упрощенке». Впоследствии работники рассказали об этом на допросе в налоговой. В итоге инспекторы обвинили организацию в незаконном дроблении.
Избегаем взаимозависимости и единого управления
Еще одна расхожая ошибка – это разделиться лишь формально на бумаге, а по факту оставить все, как есть. Если у разных компаний одни руководители, контрагенты, сотрудники, IP-адреса, обслуживающие банки, бухгалтеры, юристы и т.д., то пиши пропало. Налоговики уцепятся за такой очевидный промах и налоговых доначислений не избежать.
Вот несколько советов от практиков, к которым стоит прислушаться:
- не назначайте одних и тех же лиц учредителями или директорами, не выбирайте в качестве управляющей одну компанию. Есть судебные прецеденты, когда даже с такими условиями бизнес отстаивал свою правоту. Но если судиться с ИФНС не хочется, тогда лучше не рискуйте;
- исключите родственников в органе управления вновь созданной организации. Они считаются взаимозависимыми лицами и дадут повод для подозрений и обвинений;
- избегайте сотрудничества с одними и теми же контрагентами. Конечно, пересечения могут быть, но если база покупателей и поставщиков единая и, кроме тех, кто в ней, самостоятельно приобретенных клиентов нет, то формальность дробления не скрыть;
- не делайте одну компанию единственным поставщиком или покупателем для другой. Это же относится к ситуации, когда другие контрагенты есть, но их доля мизерная – не более 10%;
- не «сидите» по одному адресу. А если уж располагаетесь рядом, тогда заключите собственные договоры аренды для каждой организации. Близкое местоположение объясняйте оптимизацией рабочих процессов;
- пусть у каждой компании будет свой персонал. Если кто-то из работников трудится сразу в двух организациях, тогда правильно оформите трудовые отношения с ним. Разделите обязанности, которые выполняет сотрудник для каждого предприятия, прописав их в должностной инструкции. А еще составьте графики, исключающие наложение рабочих часов;
- не используйте одинаковые IP-адреса и товарные знаки. Здесь тоже есть прецеденты, когда «дробленщики» выигрывали в судах даже с таким багажом, но потребуются надежные доказательства. К примеру, о том, что используются услуги одного интернет-провайдера, предоставляющего динамические адреса с возможностью их передачи другому клиенту. Или что право пользования товарным знаком получено по лицензионному договору;
- не храните на территории одного предприятия документы и печати другого, не пользуйтесь одним «Клиент-Банком», не платите по счетам друг друга.
Не занимаемся одними видами деятельности
Схожие или даже идентичные виды деятельности – третий момент, за который ухватятся инспекторы в поисках незаконного дробления. Контролеры руководствуются такой логикой: компании из одной сферы – это конкуренты, поэтому партнерских отношений между ними не должно быть.
Оспорить мнение налоговиков можно, ведь в законодательстве РФ нет запрета на то, чтобы организации вели совместную деятельность для получения прибыли. Такое сотрудничество само по себе не подтверждает получение необоснованной налоговой выгоды.
Вот примеры доказательств, на которые стоит опираться.
Таблица 2. Как обосновать схожие виды деятельности при дроблении
|
Пример ситуации |
Как доказать, что дробление экономически обоснованно |
|
Разделившиеся организации торгуют одинаковыми товарами в одном регионе |
Указать на то, что одна компания оптовая, а другая розничная. Значит, у них разные покупатели и масштабы рынка |
|
Разделившиеся организации торгуют одинаковыми товарами в разных регионах |
Объяснить, что географический принцип выбран как деловая цель дробления. Подкрепить целесообразность разделения бизнеса по территориальному признаку экономическими расчетами и маркетинговыми исследованиями |
|
Разделившиеся организации используют один бренд, а в рекламных кампаниях позиционируют себя как единая сеть |
Сослаться на: · самостоятельность каждой компании, наличие собственных активов и персонала; · укрепление имиджа и узнаваемости единого бренда среди потенциальных клиентов; · сокращение рекламных и маркетинговых расходов каждой из компаний; · рост рыночной доли, увеличение выручки и прибыли за счет совместного использования единого бренда. Еще вариант: · сформулировать бизнес-модель о законном разделении рынка сбыта на несколько компаний, работающих под одним брендом; · зарегистрировать эту бизнес-модель как ноу-хау в Роспатенте |
Схема дробления бизнеса: примеры побед в судах
Суды чаще занимают сторону налоговиков, а не налогоплательщиков в спорах о законности дробления. В докладе «Актуальные вопросы судебной практики по дроблению бизнеса» от Управления ФНС по Орловской области за 2020 г. отмечается: компании выигрывают тяжбы лишь в 26% случаев. Это одно положительное решение на четыре разбирательства. Поэтому ситуации, когда организациям удавалось доказать свою правоту, особенно интересны. Давайте рассмотрим несколько случаев.
Гостиничный бизнес из Липецка
(дело А36-12484/2017)
В 2017 г. инспекторы проверили АО «Гостиница «Липецк», применяющее упрощенку. Контролеры решили, что АО вместе с двумя ООО на вмененке незаконно раздробили бизнес и получают от этого налоговую выгоду. В итоге досчитали налоги по общей системе налогообложения.
Особое внимание налоговиков привлекли два факта:
- оба ООО зарегистрированы одной датой и по адресу, совпадающему с адресом АО;
- учредителем обоих обществ стал племянник директора АО «Гостиница «Липецк».
- АО существовало до создания ООО в течение 15 лет и продолжило работать после их регистрации;
- у АО и каждого ООО были свои работники и клиенты, а деятельность осуществлялась раздельно
.
Продовольственные магазины из Череповца
(дело А13-18722/2017)
В 2017 г. инспекторы установили формальное разделение бизнеса у трех ООО, применявших УСН и ЕНВД. Налоговики просуммировали работников этих обществ, обнаружили превышение по критериям для применения спецрежимов и досчитали налоги по общей системе налогообложения.
Свои выводы проверяющие основывали на следующем:
- компании продают одинаковые продовольственные товары в магазинах под одним наименованием «Северный градус»;
- у всех организаций один и тот же учредитель и руководитель.
Суды встали на сторону предприятий и вот по каким причинам:
- самостоятельность деятельности в виде собственных персонала, торговых площадей, контрольно-кассовой техники, закупа, хранения и реализации товаров, банковских счетов, заключенных договоров и т.п.;
- деление бизнеса по территориальному признаку: два ООО работали в Череповце, а еще одно – в районах Вологодской области;
- разумное экономическое обоснование для торговли через три независимо работающие компании, представленное ООО. Среди прочего в нем указывалось на снижение корпоративного, лицензионного рисков и на экономическую устойчивость малых форм бизнеса.
Лифтовые компании из Томска
(дело А67-476/2017)
В 2016 г. инспекторы обвинили ООО «Томская лифтовая компания» (ООО «ТЛК») в дроблении бизнеса с целью минимизации налогов. Якобы для этого учредители ООО «ТЛК» создали еще одно общество – ООО «ТЛК-Монтаж» и передали ему услуги по монтажу новых лифтов и ремонту уже эксплуатируемых.
Компания отстояла свою правоту в суде и вот какими доводами:
- ООО создавались в разные годы и самостоятельно вели свою деятельность;
- услуги по монтажу передавались во вновь созданную компанию для оптимизации бизнес-процессов;
- у компаний разные штатные расписания. Должности, связанные с монтажом лифтов, есть только в документах ООО «ТЛК-Монтаж»;
- организации самостоятельно приобретали активы, учитывали доходы, несли расходы, платили зарплату и налоги;
- перераспределения доходов между ООО или объединения денег на одном расчетном счете не было.
Ответственность за дробление бизнеса
За искусственное дробление инспекторы:
- вменят в вину умышленное нарушение налогового законодательства по п. 1 ст. 54.1, п. 3 ст. 122 НК РФ;
- объединят налоговые базы по раздробленным компаниям и с учетом этого пересчитают и доначислят налоги одной из компаний. Пересчет, скорее всего, произойдет по правилам для общего режима налогообложения;
- не вернут переплату «спецрежимных» налогов, если трехлетний срок возврата по ним истек. И это несмотря на то, что о якобы переплате компании узнают лишь после проведения проверки, по итогам которой их уличают в незаконной оптимизации бизнеса.
Около двухсот человек в месяц ищут в Яндексе информацию по запросу: «Дробление бизнеса – это законная оптимизация или налоговое преступление?». Как видите, однозначного ответа нет. Все зависит от конкретных обстоятельств. Однако, если исключить признаки, которые ФНС перечисляет в своих письмах, то вероятность разделиться без последующих претензий от налоговиков возрастает.
Чтобы оставить комментарий пожалуйста Авторизуйтесь