Субсидиарная ответственность при банкротстве: чем она страшна, на кого ее повесят и по каким основаниям

Можно ли забрать личное имущество директора в погашение долгов компании? Можно, если привлечь его к субсидиарке. В статье рассказываем, что это за вид ответственности и кого, кроме руководителя, он касается.

В чем суть субсидиарной ответственности при банкротстве

Компания обанкротилась. Ее активов не хватило, чтобы закрыть все обязательства. Кредиторы, чьи долги остались непогашенными, считают, что во всем виноват директор предприятия-банкрота. Он довел бизнес до ручки, поэтому они не получили свои деньги. Кредиторы идут с этим в суд. Суд решает, что правда за ними, и обязывает директора рассчитываться по долгам за счет личного имущества.

В этом примере – суть субсидиарной ответственности. Если он вас не сильно напугал, то напустим побольше страха и расскажем про субсидиарку вот что:

Дальше мы еще вернемся к этим моментам. А пока давайте разбираться, где в нормативке записано про такие драконовские меры.

Где в нормативке про субсидиарную ответственность контролирующих лиц

В таблице 1 обобщили основные документы по субсидиарке и заодно подсветили их важные моменты.

Таблица 1. Субсидиарная ответственность лица: какой нормативкой регулируется

Где в нормативке	Что написано
ГК РФ	Лица, выступающие от имени компании, должны: ·   действовать добросовестно и разумно в ее интересах (п. 3 ст. 53); ·   возместить ей убытки, если причинили их своими недобросовестными или неразумными действиями (п. 1–3 ст. 53.1)
Закон о банкротстве	·   Контролирующее лицо отвечает по долгам компании личным имуществом, если оно довело ее до неплатежеспособности (п. 1 ст. 61.11). ·   Контролирующее лицо виновно в долгах бизнеса, если не будет доказано иное (п. 2 ст. 61.11). ·   Перечень контролирующих лиц открыт (п. 2, 4 ст. 61.10). ·   Заявление о привлечении к субсидиарке можно подать в течение 10 лет с момента, когда контролирующее лицо поступило недобросовестно или неразумно (п. 6 ст. 61.14). ·   Размер субсидиарки равен непогашенной кредиторской задолженности компании (п. 11 ст. 61.11)
Письмо ФНС от 16.08.2017 № СА-4-18/16148@	·   Чтобы привлечь к субсидиарке, нужно доказать, три момента: (1) статус контролирующего лица, (2) невозможность компании погасить кредиторку, (3) вину контролирующего лица в непогашенных долгах (п. 3.1). ·   Неформальные личные отношения – это возможная причина для придания статуса контролирующего лица. Примеры таких отношений: гражданский брак, совместная служба в армии или учеба на одном курсе вуза (п. 2.2)
Постановление Пленума ВС от 21.12.2017 № 53	·   Субсидиарка – это исключительный механизм для погашения кредиторской задолженности (п. 1). ·   Главбухов, финдиров, родственников директора нельзя автоматом причислять к контролирующим лицам. Нужно доказать, что они извлекали выгоду из недобросовестного поведения руководителя (п. 3, 7). ·   Номинальный руководитель тоже отвечает по долгам бизнеса (п. 6)

Сами видите, сколь широки нормы про контролирующих лиц. А еще как четко прослеживается презумпция виновности. Это когда ты можешь оказаться участником судебных разборок лишь потому, что был сокурсником некого «злодея». И придется тратить деньги, время, нервы, чтобы доказать свою непричастность к его делам.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности

Если сказать по-свойски, то привлекают почти кого угодно. Если поглядеть в «букву» Закона о банкротстве, то это контролирующие лица из ст. 61.10. А если принять во внимание судебную практику, то это еще ряд лиц, которые в законе прямо не упоминаются.

Собрали всех «подозрительных» в таблице 2.

Таблица 2. На кого распространяется субсидиарная ответственность

Какая это группа	Кто это может быть
Руководители	·   фактический директор; ·   номинальный директор; ·   бывший директор; ·   руководитель управляющей компании; ·   ликвидатор или член ликвидационной комиссии; ·   член правления, дирекции или другого коллегиального органа управления; ·   теневой бенефициар
Родственники руководителей	·   официальный или гражданский супруг; ·   ребенок
Доверенные	Тот, кто по доверенности вправе совершать сделки
Собственники	Владелец половины и более уставного капитала или голосующих акций
Существенно влияющие на решения в силу должности	·   главбух; ·   финдир; ·   начальник юридического отдела
Иные	·   наследник; ·   внештатный сотрудник, например, бухгалтер или юрист; ·   одноклассник, однокурсник; ·   сослуживец по гражданской или военной службе

А вот три примера о том, как:

Дети и дело № А04-7886/2016

Дети не являются контролирующими лицами, но их можно отнести к сопричинителям вреда, а значит, – привлечь к субсидиарке. Так решил Верховный суд, когда постановил: незаконно нажитое имущество, полученное в наследство, нужно направить на погашение кредиторки.

Наследниками в деле были жена и двое детей заместителя генерального директора ООО «Амурский продукт». К моменту судебных разборок он погиб в ДТП. А при жизни украл принятые ООО на хранение нефтепродукты на 183,7 млн руб.

Потом ООО обанкротилось, а собственник нефтепродуктов взыскал потери в том числе из наследственный массы вдовы и детей замгендира. Суд счел его контролирующим лицом, так как он при жизни:

Главбух и дело № А40-161770/2014

Цыбин В.А. восемь лет проработал главбухом в одном ООО. Руководитель общества заключал фиктивные договоры с однодневками, а главбуху приносил липовую первичку по ним, чтобы он ее провел. Это делалось для завышения налоговых расходов и уменьшения налога на прибыль.

Через год после увольнения Цыбина В.А. из той конторы налоговики провели там проверку и досчитали налоги на 120 млн руб. А еще через шесть лет обратились в суд, чтобы он признал Цыбина В.А. контролирующим лицом и повесил на него и бывшего директора субсидиарку в 97 млн руб.

Суд согласился с налоговиками и вот по каким причинам:

В редакции журнала «Главбух» подсчитали, что на уплату долга по субсидиарке Цыбин В.А. потратит лет эдак 80.

Внештатный юрист и дело № А76-22330/2018

ИП Вотинова Т.Ю. оказывала юридические услуги потребительскому кооперативу «Уральская плодоовощная компания». Кооператив обанкротился. Один из кредиторов потребовал признать юриста Вотинову Т.Ю. контролирующим лицом и привлечь к субсидиарке. Вот какими были его доводы:

Суммарная субсидиарка по иску составила 23,8 млн руб. На имущество Вотиновой Т.Ю. наложили арест. Но окружной арбитражный суд решил, что доказательства истца недостаточны, поэтому в иске отказал.

Примечательно, что дело все еще не закрыто. На момент написания этой статьи оно длится 4 года и 10 месяцев и по нему прошло 23 судебных заседания.

Эти примеры мы привели затем, чтобы показать: иногда можно быть почти что сбоку припеку, но субсидиарка все равно прилетит. А чтобы отбиться, придется положить годы своей жизни, и то не факт, что все выйдет.

Каковы основания для субсидиарной ответственности директора

Есть три причины, по которым директора могут привлечь к субсидиарке в процессе банкротства. Вот они с отсылками на статьи Закона о банкротстве:

Чтобы не совершить две последние ошибки, почитайте нашу статью «Процедура банкротства юридического лица». В ней найдете рассказ про 10 этапов самобанкротства, в том числе основания и сроки подачи заявления и его шаблон:

Давайте расшифруем каждую из трех причин и узнаем, за что именно грозит субсидиарка.

Из-за директора компания не может погасить долги

О том, когда руководитель виноват в непогашенных долгах бизнеса, написано в:

Все оттуда обобщили в таблице 3.

Таблица 3. Когда в непогашенной кредиторке виноват директор

Что директор сделал не так	Что нужно пояснить
Заключил сделку, которая нанесла бизнесу существенный вред	Подозрительными окажутся сделки, которые: ·   превышают 20–25% от балансовой стоимости активов; ·   касаются имущества, без которого компания не может нормально работать; ·   заключаются по цене в разы ниже или выше рыночной; ·   ведут к утрате самых прибыльных направлений деятельности. Если суд решит, что такие сделки повредили бизнесу и загнали его в долги, то обвинит в этом директора
Указал недостоверную информацию в ЕГРЮЛ или на Федресурсе	Неверная информация в ЕГРЮЛ или на Федресурсе – это помеха для банкротных процедур, в том числе для погашения кредиторки. Если окажется, что искаженные сведения внесены с подачи директора, то субсидиарки не миновать
Создал бизнес-схему, из-за которой компания стала убыточной	Вот пример такой схемы. Компания входит в группу. Продукция компании продается по ценам намного ниже рыночных другой организации из этой группы. В результате компания сидит в убытках, без денег, поэтому не платит по долгам
Спрятал или исказил бухгалтерские и корпоративные документы	Директор может спрятать, уничтожить или исказить документы, чтобы помешать арбитражному управляющему и кредиторам узнать: ·   кто контролирует бизнес; ·   какие активы есть у компании; ·   какие подозрительные сделки совершались. Если суд это установит, то накажет директора субсидиаркой
Мухлевал с налогами	Директор виноват, когда в его компании: ·   неправильно составляют и не вовремя сдают декларации; ·   неправильно считают и не платят налоги; ·   применяется незаконная налоговая оптимизация. Субсидиарная ответственность для директора наступит, если: ·   компания задолжала кредиторам из третьей очереди больше 50% всех долгов. В эту очередь попадают налоги, сборы и страховые взносы; ·   налоговики вскрыли махинации и досчитали столько налогов, пеней и штрафов, что компания не может их заплатить. А еще теперь нет денег на погашение долгов перед прочими кредиторами

Про последний пункт отметим особо: налоговая оптимизация – это не всегда серые схемы. Есть законные способы, например, такие, про которые мы рассказывали в статьях:

Директор не подал заявление о банкротстве или опоздал с ним

Руководитель обязан подать в суд заявление должника, если у компании появились признаки банкротства. Подробно об этом мы рассказали в статье «Процедура банкротства юридического лица». Поэтому в этом материале кратко напомним основное.

Заявление подается:

Если директор задерживает с заявлением или не подает его вовсе, тогда он скрывает несостоятельность компании от контрагентов. Поставщики, которые продолжат или начнут с ней работать из-за незнания о финансовых трудностях, могут не получить оплату вовремя.

Директор нарушил законодательство о банкротстве

Такое произойдет в двух случаях, когда руководитель:

Первая ситуация может завершиться не только субсидиаркой, но и уголовным преследованием. Так сурово, потому что фактически это способ получить от кого-то активы, а потом безосновательно списать долг за них через банкротство.

А вторая ситуация может указывать на фиктивные сделки. Если руководитель не оспаривает их, значит, он в сговоре с какими-то дельцами и извлекает выгоду из липовой кредиторки.

Каков размер субсидиарной ответственности

Размер субсидиарки зависит от того, по какой причине ее назначил суд:

Причем ничто не мешает суду суммировать эти величины. Их расчет ведется по формулам.

Заметьте, что в каждой формуле вычитаются долги, погашенные за счет конкурсной массы. А что делать, если имущество компании-банкрота пока не продано и потому не ясно, сколько составит конкурсная масса? В таком случае суд приостанавливает производство, а судья в резолютивной части определения пишет так:

Каков срок привлечения к субсидиарной ответственности

Про сроки привлечения к субсидиарной ответственности написано в п. 6 ст. 61.14 Закона о банкротстве. И они такие.

Таблица 4. Каковы сроки субсидиарной ответственности

Сколько лет	С какого момента
3 года	Когда потенциальный заявитель узнал, что появились основания для субсидиарки
	Когда суд признал должника банкротом или прекратил производство по банкротному делу
10 лет	Когда контролирующее лицо нарушило закон

Как тут опять не вспомнить главбуха В.А. Цыбина? Субсидиарку на него повесили спустя семь лет после увольнения из компании, которая потом обанкротилась. В общем, цепкая рука государевых слуг может прихватить тогда, когда с темным бизнесом уже давно ничто не связывает.

К слову, давайте разберемся, кто именно может инициировать дело о субсидиарной ответственности.

Кто вправе подать заявление о субсидиарной ответственности

Тут все зависит от двух моментов:

Для продолжающихся банкротных процедур нормативное обоснование есть в п. 1, 2 ст. 61.14 Закона о банкротстве. А для прекращенных – в п. 3, 4 ст. 61.14 Закона о банкротстве и в п. 28, 29, 31, 52 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53.

Собрали всех заявителей на одной схеме и вышло так.

Рисунок 2. Кто подает заявление о привлечении к субсидиарной ответственности

Суммы субсидиарной ответственности страшат своей величиной и пожизненностью. Круг лиц, на который ее может повесить, необычайно широк. А максимальный «срок давности» составляет аж 10 лет. Но важно понимать: есть эффективные способы снизить риск попадания в эту кабалу.

Комментарии 0