Субсидиарная ответственность директора: как отбиться от претензий и о чем заранее позаботиться

Что делать директору, чтобы на него не повесили субсидиарку

Собрали советы от юристов и получили 15 рекомендаций. Сперва покажем их на схеме, а потом дадим текстовые пояснения.

Все наши «проверяйте», «составьте» и «соблюдайте» воспринимайте не как призыв тащить всю работу на себе, а как подсказки про то, что поручить подчиненным и о чем потом у них справляться.

О том, что такое субсидиарная ответственность, на кого она распространяется, каковы ее размер и сроки привлечения, читайте в статье «Субсидиарная ответственность при банкротстве: чем она страшна, на кого ее повесят и по каким основаниям».

А теперь давайте разбираться с каждым из 15 способов, понимая, что они не взаимоисключающие и в идеале нужно применять их все.

Способ 1. Проверяйте контрагентов и не работайте с сомнительными компаниями и ИП

Ваша задача в случае чего доказать налоговикам, что вы не работали абы с кем – с однодневками, обнальщиками и прочими расхитителями государева добра. На языке ФНС это называется «проявляли должную осмотрительность при выборе контрагента».

Для этого по каждому поставщику и покупателю сформируйте досье с такой информацией о нем:

Если видите у потенциального бизнес-партнера серьезные проблемы, то десять раз подумайте, прежде чем с ним связываться. Крупные штрафы по налогам, статус ответчика в судах по куче разных дел, убытки и даже период деятельности меньше года – это причины, по которым лучше отказаться от сотрудничества. И даже тогда, когда будущий поставщик предлагает самые низкие цены или небывалые скидки.

Почему? Потому что если эта мутная контора не заплатит НДС с проданных вам товаров, то налоговики повесят его на вас. А еще вычтут себестоимость покупки из расходов и доначислят налог на прибыль. Если налоговые доначисления и штрафы окажутся неподъемными и ваш бизнес из-за них обанкротится, то виновником будете вы, как руководитель, за то, что выбирали в партнеры кого попало.

Способ 2. Составьте и применяйте положение о договорной работе

Одному покупателю дали скидку в 50%, а другому – нисколько. Одному клиенту разрешили отсрочить платеж на полгода, а другому – нет. По зависшей кредиторке одного заказчика обратились с иском в суд, а долги другого – простили и списали себе на расходы.

Такая непоследовательная лояльность кажется странной, правда? Вот и налоговики с судьями ее тоже не поймут и будут трактовать, например, так: реальных продаж не было, а были не то вывод активов налево, не то взятка кому-то, не то сокрытие хищений.

Чтобы унять сомнения чиновников, составьте положение о договорной работе. А в нем пропишите следующее:

В итоге скидка даже в 90% не покажется немыслимой, если в положении написано, к примеру, так: вы даете ее всем, с кем сотрудничаете более 100 лет и кому продали товаров на 100 млрд руб.

Пример документа можете скачать у нас:

Шаблон положения о договорной работе.

Способ 3. Разработайте и используйте карту рисков

Карта рисков – еще один «бюрократический» документ, который пусть лучше будет, чем нет. И это так, потому что в нем вы заявляете:

Покажем формирование карты на небольшом примере. Допустим, в компании выявили два риска и записали их в таблицу 1.

Таблица 1. Какие риски есть у бизнеса

Затем прикинули, какой риск фатален для бизнеса, а какой можно пережить. Для этого расписали границы для двух параметров: вероятности наступления события и его ущерба. Получилось, как в таблице 2.

Таблица 2. Как группируются риски

А потом нанесли риски на карту и вышло следующее:

Если рисков в компании много, тогда составляйте карту по отдельным бизнес-процессам или проектам, например, по закупу материалов, движению денег или строительному проекту. Иначе вместо наглядного инструмента получите невнятную «кашу», в которой ничего не разобрать.

Способ 4. Делегируйте ответственность

Разумное делегирование всегда полезно, а в случае с субсидиаркой полезно вдвойне. Смысл в том, чтобы руководителю «распылить» свою ответственность по заключению сделок и определению их условий на других сотрудников.

Вот парочка примеров, как это можно сделать:

Первый. Назначить коммерческого директора ответственным за подбор поставщиков. Для этого в его должностной инструкции прописать:

Второй. Создать ценовой комитет из комдира, финдира, главбуха и еще кого-нибудь. Специалисты комитета на собраниях будут коллегиально решать, почем продавать продукцию компании и утверждать прайс.

Также пусть они составят регламент ценообразования, а в нем укажут, когда и какие скидки предоставляются. К примеру:

Понятный и полный регламент отлично дополнит положение о договорной работе. Составителям проектов договоров не придется гадать, какую цену поставить. А руководитель избежит обвинений в том, что под его началом кто-то неоправданно получал бóльшие привилегии в цене.

Способ 5. Проверяйте записи о своей компании в ЕГРЮЛ и на Федресурсе, размещайте в сети достоверные сведения

Если официальная информация про компанию в сети будет недостоверной, то при банкротстве кредиторы заявят: из-за такого вранья мы не сумели объективно оценить надежность организации, виноват в этом ее директор, поэтому вешайте на него субсидиарку. И на их стороне будет закон.

Неправильные сведения в ЕГРЮЛ и на Федресурсе – это причины для субсидиарной ответственности на основании пп. 5 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве. Поэтому следите за тем, чтобы размещать правдивую информацию и исправлять ту, что устарела.

Проверить, нет ли отметки о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ, можно на сайте налоговиков «Предоставление сведений из ЕГРЮЛ/ЕГРИП». А про то, какие сведения о компании раскрыть на Федресурсе, смотрите на схеме:

В таблице показали, в какие сроки нужно выложить сведения на Федресурсе.

Таблица 3. В какой срок «отчитаться» о событиях на Федресурсе

Способ 6. Правильно оформляйте и храните бухгалтерские и корпоративные документы

Директор отвечает за документооборот в компании. Поэтому при банкротстве арбитражный управляющий запросит у него корпоративные и бухгалтерские документы. Если руководитель их не предоставит, то за это ему грозит субсидиарка (пп. 2, 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве).

Так строго, потому что без документов управляющему не узнать:

Отмазки про пожар или потоп в кабинете с документацией, про непередачу документов прежним гендиром, про нерадивых контрагентов, не приславших первичку, не сработают.

Верховый суд считает, что добросовестный директор должен сделать все, чтобы восстановить документы. Например, запросить копии у поставщиков и покупателей, поднять переписку сотрудников, требовать передачу документации от прежнего руководителя. А если он этого не делает, значит, пусть и платит по долгам бизнеса из своего кармана. Вот как про это написано в п. 24 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 21.12.2017 № 53:

Юристы советуют периодически проверять, все ли документы есть в компании и все ли там правильно. Вот моменты для проверки:

Способ 7. Соблюдайте юридические формальности для крупных сделок

Крупные сделки будут на особом контроле у арбитражного управляющего, если компанию начнут банкротить. А потому всегда запрашивайте корпоративные одобрения по таким операциям и правильно их оформляйте. Так поймаете сразу двух зайцев:

А еще будьте внимательны к крупным сделкам контрагентов. Например, ваша компания что-то покупает у ООО. Для вас – это рядовая по сумме и по содержанию операция, а для продавца – крупная сделка. Если ООО «накосячит» с оформлением процесса, то какое-нибудь заинтересованное лицо оспорит его. Тогда проблемы возникнут и у вашего бизнеса, ведь вы – вторая сторона по договору. Поэтому запрашивайте у контрагентов такие подтверждения:

На схеме показали главное про одобрение крупных сделок:

А про то, как снизить риски оспаривания, читайте в статье «Процедура банкротства юридического лица». Там это второй этап.

Способ 8. Пишите запросы в ФНС или Минфин по спорным ситуациям

Это отличный способ, чтобы отбиться от налоговиков по спорной ситуации. Его схема такая:

Формы для отправки вопросов есть на сайтах ФНС и Минфина. И там действительно отвечают. Многие письма этих чиновников построены как раз на запросах от компаний или ИП.

Способ 9. Составьте план санации

Если нет денег, чтобы платить по долгам, составьте план санации. В нем напишите, что собираетесь делать, чтобы поправить ситуацию с финансами. А затем обязательно следуйте написанному. Это покажет: вы, как руководитель, делали все, чтобы вытащить бизнес из долговой ямы.

Вот какими могут быть меры по восстановлению финансовой устойчивости:

Есть прецеденты, когда руководитель компании с признаками банкротства не подавал заявление должника в суд, потому что свято верил: трудности временны и бизнес их преодолеет. А свою веру выражал как раз в плане санации и был поддержан в этом судьями. Ведь вот чем они интересуются, когда рассматривают дела о субсидиарке:

Заметьте, что не поможет отбиться от субсидиарки план, которому не следовали или в котором одна «говорильня». Например, в одном случае суд решил: только лишь переговоры с потенциальными контрагентами и поиск инвесторов недостаточны, чтобы финансово оздоровить бизнес. А в другом – судьи посчитали, что план составили лишь для отвода глаз и так тянули время.

Заодно судьи анализируют, что делал руководитель, чтобы снизить бремя долгов. В таблице примеры правильных и неправильных действий из реальных ситуаций. В первой директор избежал субсидиарной ответственности, а во второй – схлопотал по полной.

Таблица 4. Примеры правильных и неправильных действий

Так как обычно в плане санации прописывают меры по оптимизации трат, то предлагаем посмотреть наши статьи про это. В них найдете 40 способов урезания расходных статей:

А в этом файле для скачивания найдете шаблон документа: План санации.

Способ 10. Обоснуйте прошлые «странные» сделки и избегайте таких новых

План санации составляется, когда уже все плохо. А пока все хорошо, подстелите соломки и напишите экономические обоснования для сделок за прошедшие три года, которые покажутся странными налоговикам. Вот для таких:

Письменно и с расчетами объясните, по каким причинам заключались такие договоры и что в результате выиграл бизнес.

Если начнется банкротство, такие обоснования помогут доказать: это не были сомнительные траты или вывод активов. А значит, риск наступления субсидиарной ответственности сократится. Правда, подход с обоснованием сработает только в отношении действительно разумных сделок, а не каких-то ухищрений.

И еще: после начала банкротства не делайте ничего такого, что точно будет оспорено арбитражным управляющим или кредиторами. Это, например:

Юристы говорят, что такие действия лишь усугубят ситуацию и доказать добросовестность руководителя станет сложнее.

Способ 11. По максимуму закрывайте долги, особенно налоговые

Налоговая задолженность, которая превышает половину от долгов по третьей очереди, – это основание для субсидиарки (пп. 3 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве). Поэтому долги по налогам гасите как можно скорее. При банкротстве рассчитаться с ФНС важнее, чем с поставщиками.

Но и с кредиторами держите связь. Как минимум, проведите с ними сверку расчетов и попросите об отсрочке.

Способ 12. Взыскивайте непогашенную дебиторку

Обязательно взыскивайте зависшие долги дебиторов. Если этого не делать, то выходит, что вы сами обескровливаете свой бизнес: кто-то должен и не платит, а вы его даже не тормошите. Как потом объяснить в суде, почему не работали с дебиторкой, и доказать, что этим не загоняли компанию в трудную финансовую ситуацию?

Посмотрите вот эти статьи:

В них мы написали про пять этапов в управлении дебиторкой. Истребованию просроченных долгов посвящен пятый этап и там, в том числе есть шаблоны претензий и исковых заявлений.

Способ 13. Отслеживайте признаки банкротства своей компании и не пропускайте срок подачи в суд заявления должника

Неподача заявления о банкротстве или просрочка с подачей – это причины, по которым на директора вешают субсидиарку. Поэтому следите за финансовыми показателями бизнеса и не пропускайте момент с отправкой заявления должника.

О том, какие именно показатели контролировать, когда и куда подавать заявление, как его составить, читайте в статье «Процедура банкротства юридического лица».

Способ 14. Сообщайте собственникам о появлении у компании признаков банкротства или предбанкротного состояния

Когда дела в компании плохи, обязательно сообщайте об этом собственникам. Судьи воспринимают это как добросовестный подход руководителя.

Чтобы доказательства этой добросовестности остались у вас на руках, поступайте так:

Способ 15. Укажите на фактического руководителя, если вы – номинал

Если за вами стоит «большой босс», который диктует, что делать, а вы лишь числитесь гендиром на бумаге, то расскажите об этом в суде по делу о банкротстве. От субсидиарки это, скорее всего, не спасет. Зато в деле появится еще один человек, с которым будете солидарно нести ответственность по долгам бизнеса.

Важно помнить про два момента.

Первый. В нормативке нет понятия «номинальный» директор. Поэтому судьи смотрят на это с такой позиции: раз вы дееспособны, осознаете последствия своих поступков и добровольно впряглись в ярмо «номинала», то отвечайте за это сполна. Никаких поблажек в субсидиарке для номинальных руководителей нет.

Второй. Недостаточно голословных заявлений о том, что фактически компанией управляли не вы. Потребуются доказательства того, что кто-то другой:

Сейчас быть руководителем – это не только стратегически мыслить и сильной волей вести бизнес в светлое будущее. Еще это готовность стать «бюрократом» и чуть ли не каждое решение подкреплять кучей регламентов, согласований и обоснований. Судебная практика показывает: тем кто, так делает, будет проще отбиться от субсидиарки, если в компании наступят темные времена и она обанкротится.

Комментарии 0